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另有第十一卷“职制律”
之“律令式不便于事”
条规定:“诸称律、令、式不便于事者,皆须申尚书省议定奏闻。
若不申议,辄奏改行者,徒二年。”
而《大明律》中,也有相应的规定,《大明律》卷第二十八“刑律十一”
之“断狱”
条中即有“断罪引律令”
款,规定:“凡断罪皆须具引律令。
违者,笞三十。
若数事共条,止引所犯罪者,听。
其特旨断罪,临时处治不为定律者,不得引比为律。
若辄引比,致罪有出入者,以故失论。”
卷第一“名例律”
中也有“断罪无正条”
规定:“凡律令该载不尽事理,若断罪而无正条者,引律比附。
应加应减,定拟罪名,转达刑部,议定奏闻。
若辄断决,致罪有出入者,以故失论。”
从律令文字表述看几乎一样,说的都是断罪要有依据,如果律、令、式等各项法规都不符合当时事理,就要上报朝廷。
所不同的是,归类以及管辖的职能部门不同而已。
宋代由尚书省议定,明代由刑部议定。
不过,由于中国古代法律刑民合一,律令条例较为粗略和宽泛,不可能精细,许多只能参照执行。
《包公案》第二十七则《试假反试真》的判决就是一个示例。
话说临安府民支弘度生性多疑,娶妻正姑却性格刚毅贞烈。
支弘度一次试着问妻子,如果有人调戏你,你会怎样?正姑说我一定会斥骂那人。
支弘度又问如果你被几个人调戏没法脱身呢?正姑说,那我就去死,否则无颜见你。
支弘度不信。
一次,他让自己的好友于漠、应信、莫誉三人到内房假意调戏正姑。
于漠、应信两人分别抓住正姑的左右手,莫誉是个轻狂浪子,就势脱了正姑的下身衣裙。
于、应两人一看感觉闹过分了,就放手退到一旁。
不料正姑气急,顺手挥刀杀了莫誉。
正姑一看杀了人,自己又遭侮辱,随即自刎而亡。
支弘度一看后悔不已,又怕莫誉家人找来说理,于是心生一计,让于、应两人作证,抢先呈告莫誉想要强奸正姑,结果两命呜呼。
包公听了两个证人作证,断了案子。
但表示,“二命非小,我须要亲去验过”
。
到现场一看,包公见正姑死在房门内,下体无衣,而莫誉死在床前,衣服却全,感到不太合乎逻辑。
于是诘问于漠、应信,莫非是你们三人强奸完毕后,正姑杀了莫誉,她又感羞耻才自杀的。
两人不肯招认,包公就写审单,将两人俱以强奸拟下死罪。
两人这才从实诉说了案情原委。
包公当堂责打支弘度三十大板。
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